附登记离婚条件的财产分割协议的效力认定

双方当事人在婚姻关系存续期间达成离婚协议，并对子女抚养和财产分割等问题做了约定。但由于种种原因，双方并未到婚姻登记机关办理协议离婚手续，而是到法院进行诉讼离婚。在这种情形下，往往是一方主张原来达成的离婚协议合法有效，要求法院完全按照该离婚协议约定的内容判决解除双方的婚姻关系，并处理财产分割和子女抚养问题。另一方则否认离婚协议的效力，要求法院依法进行判决。对于附登记离婚条件的财产分割协议的效力如何认定问题，审判实践中存在两种完全不同的观点。

有效说：广东省高级人民法院《关于审理婚姻纠纷案件若干问题的指导意见》认为：当事人在婚姻关系存续期间为离婚而达成离婚协议或财产分割协议后，一方反悔而不同意办理离婚登记，另一方起诉请求离婚并要求按照离婚协议中关于财产分割的条款或者财产分割协议处理夫妻共同财产问题的，人民法院原则上应予以支持。但该协议内容存在下列情形之一的除外：（1）违反法律、行政法规的强制性规定；（2）该协议所涉及财产已不存在而客观上不能履行；（3）订立协议的情势已发生重大变更，履行协议对一方当事人显失公平。

无效说：上海市高级人民法院《关于审理婚姻家庭纠纷若干问题的意见》认为：“夫妻共同生活期间或者分居期间达成的财产分割协议，当事人无证据证明其具有无效或可撤销、可变更的法定情形，或协议已经履行完毕的，应认定协议对双方有拘束力。如果财产分割协议以离婚为前提条件，而双方未离婚的，应允许当事人反悔。”

参考说：江苏省高级人民法院的指导意见同样否认了上述离婚协议的拘束力，但同时指出“离婚协议中的约定可以作为人民法院处理财产分割问题的参考”，即：“男女双方在诉讼离婚前所达成的离婚协议中关于子女抚养、财产分割的约定，是以双方协议离婚为前提，一方或者双方为了达到离婚的目的，可能在子女抚养、财产分割等方面作出有条件的让步。在双方未能在婚姻登记部门协议离婚的情况下，该协议未生效，对双方当事人均不产生法律约束力，其中关于子女抚养、财产分割的约定，不能当然作为人民法院处理离婚案件的直接依据。但是，这并不妨碍人民法院在处理离婚案件时将之作为子女抚养、财产处理的参考”，也可以说，赋予了法官对这种离婚协议的效力具有一定的自由裁量权。

法律依据

法释〔2011〕18号《婚姻法解释（三）》第14条的规定：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”

根据该条的规定，离婚协议实质上应视为附生效条件的协议，即离婚协议中当事人对自身财产权利的处分条款应以协议离婚实现为生效条件，这一条件未成就时，离婚协议不发生法律效力。因为当事人之所以签订离婚协议，是希望能通过非诉讼的方式（民政局登记离婚或法院协议离婚）达成解除婚姻的目的。因此，如果不能实现协议离婚，当事人签订离婚协议的目的就无法实现，此时如仍认定离婚协议有效，显然与当事人缔结离婚协议之初的目的不符。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）第69条规定：“当事人达成的以协议离婚或者到人民法院调解离婚为条件的财产以及债务处理协议，如果双方离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产以及债务处理协议没有生效，并根据实际情况依照民法典第一千零八十七条和第一千零八十九条的规定判决。当事人依照民法典第一千零七十六条签订的离婚协议中关于财产以及债务处理的条款，对男女双方具有法律约束力。登记离婚后当事人因履行上述协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”

民法典第1076条规定：“夫妻双方自愿离婚的，应当签订书面离婚协议，并亲自到婚姻登记机关申请离婚登记。

离婚协议应当载明双方自愿离婚的意思表示和对子女抚养、财产以及债务处理等事项协商一致的意见。”

民法典区分了离婚未成和办理离婚登记两种情况。对于前者，应当认定财产以及债务处理协议没有生效。对于已办理离婚登记的，离婚协议中关于财产以及债务处理的条款，对男女双方具有法律约束力。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）第70条规定：“夫妻双方协议离婚后就财产分割问题反悔，请求撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。”

最高院民一庭意见：附登记离婚条件的财产分割协议是以双方协议离婚为前提的，在双方未能在婚姻登记机关协议离婚的情况下，该离婚协议并没有生效，对夫妻双方均不产生法律约束力，不能作为人民法院处理离婚案件的直接依据。